銀行保函又稱“銀行保證書”、“銀行信用保證書”,簡稱“保證書”,銀行作為保證人向受益人開立的保證文件。銀行保證被保證人未向受益人盡到某項義務時,則由銀行承擔保函中所規(guī)定的付款責任。保函內(nèi)容根據(jù)具體交易的不同而多種多樣,在形式上無一定的格式,對有關方面的權利和義務的規(guī)定、處理手續(xù)等未形成一定的慣例。遇有不同的解釋時,只能就其文件本身內(nèi)容所述來作具體解釋。
把保函與跟單信用證相比,當事人的權利和義務基本相同,所不同的是跟單信用證要求受益人提交的單據(jù)是包括運輸單據(jù)在內(nèi)的商業(yè)單據(jù),而保函要求的單據(jù)實際上是受益人出具的關于委托人違約的聲明或證明。這一區(qū)別,使兩者適用范圍有了很大的不同,保函可適用于各種經(jīng)濟交易中,為契約的一方向另一方提供擔保。另外,如果委托人沒有違約,保函的擔保人就不必為承擔賠償責任而付款。而信用證的開證行則必須先行付款。
委托人與受益人之間基于彼此簽訂的合同而產(chǎn)生的債權債務關系或其他權利義務關系。此合同是它們之間權利和義務的依據(jù),相對于保函協(xié)議書和保函而言是主合同,他是其他兩個合同產(chǎn)生和存在的前提。如果此合同的內(nèi)容不,會給銀行的擔保義務帶來風險。因而銀行在接受擔保申請時,應要求委托人提供他與受益人之間簽訂的合同。
見索即付保函主要適用于國際融資、國際商務的擔保等業(yè)務,與其它國內(nèi)商務或融資時的擔保有不同法律特征。根據(jù)中國擔保法和擔保法司法解釋的規(guī)定,物的擔保是由債務人本身提供的,物的擔保優(yōu)于人的擔保;物的擔保是由第三人提供時,債權人可以隨意選擇某一擔保人承擔責任。保證人在承擔保證責任后,享有對擔保物的代位求償權。而在見索即付保函下,付款責任順序通常在保函中事先規(guī)定,一般開立見索即付保函的銀行承擔付款人責任,并享有對抵押物代位求償權,這一點,不同于一般的保證合同。