已履行基礎(chǔ)合同義務(wù)
在保函中約定,受益人提出索賠請求時,由委托人提供證據(jù)證明自己已履行基礎(chǔ)合同義務(wù),或受益人沒有履行基礎(chǔ)合同義務(wù)。在這種情況下,由委托人承擔(dān)舉證責(zé)任,如果委托人不能證明,則承擔(dān)舉證不能的不利后果,推定受益人的索賠成立,銀行承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。
舉證責(zé)任
在保函中約定,受益人提出索賠請求時,同時提出證據(jù)證明自己已經(jīng)履行了基礎(chǔ)合同義務(wù),或能夠證明委托人沒有履行基礎(chǔ)合同義務(wù)。在這種情況下,受益人負有舉證責(zé)任。如果受益人不能提供證據(jù)證明,則銀行不予受理,由受益人承擔(dān)不利責(zé)任。受益人提供的證明材料可以是發(fā)運貨物的提單副本、第三家檢驗機構(gòu)的商檢證明或檢驗報告、合同雙方之間的往來函電、項目監(jiān)理工程師出具的證明或簽字認可的其他書面文件等。
委托人同意或確認
在保函中約定,受益人提出的索賠請求,必須經(jīng)委托人同意或確認,銀行才能受理。在這種情況下,銀行作為金融中介的作用大為減少,保函的銀行信譽轉(zhuǎn)化為普通的商業(yè)信譽,對受益人的保護不利,因此,在實際應(yīng)用中不被受益人所接受。
裁判文書確定
在保函中約定,受益人的索賠請求,必須經(jīng)過法院或者仲裁機構(gòu)生效的裁判文書確定,擔(dān)保銀行僅憑仲裁機構(gòu)的裁決或法院的判決來實施付款或免于付款責(zé)任。擔(dān)保銀行于簽發(fā)保函時往往無法知道申請人在保函所涉及的法律訴訟案件中究竟應(yīng)承擔(dān)多大的實際賠償責(zé)任,甚至還不能肯定委托人是否必須作出這樣的支付,因此,保函項下是否發(fā)生賠付,以及實際上應(yīng)賠付多大的金額等,都要根據(jù)法院的有關(guān)判決來確定,而絕不能僅僅依據(jù)受益人的單方索賠予以支付。
以上這四種類型的索賠條款,是中國金融機構(gòu)在辦理從屬性保函業(yè)務(wù)時經(jīng)常采用,或希望采用的表述,它有利于防范受益人的無理索賠。所以,對避免使銀行卷入商業(yè)糾紛,維護擔(dān)保銀行本身的對外形象和聲譽也大有益處。
銀行保函在實際業(yè)務(wù)中的使用范圍很廣,它不僅適用于貨物的買賣,而且廣泛適用于其他國際經(jīng)濟合作的領(lǐng)域。
履約保函
在一般貨物進出口交易中,履約保函又可分為進口履約保函和出口履約保函。
⒈進口履約保函。
進口履約保函是指擔(dān)保人應(yīng)申請人(進口人)的申請開給受益人(出口人)的保證承諾。保函規(guī)定,如出口人按期交貨后,進口人未按合同規(guī)定付款,則由擔(dān)保人負責(zé)償還。這種履約保函對出口人來說,是一種簡便、及時和確定的保障。
⒉出口履約保函
出口履約保函是指擔(dān)保人應(yīng)申請人(出口人)的申請開給受益人(進口人)的保證承諾。保函規(guī)定,如出口人未能按合同規(guī)定交貨,擔(dān)保人負責(zé)賠償進口人的損失。這種履約保函對進口人有一定的保障。
還款保函
還款保函又稱預(yù)付款保函或定金保函。是指擔(dān)保人應(yīng)合同一方當(dāng)事人的申請,向合同另一方當(dāng)事人開立的保函。保函規(guī)定,如申請人不履行他與受益人訂立合同的義務(wù),不將受益人預(yù)付或支付的款項退還或還款給受益人,擔(dān)保人向受益人退還或支付款項。
除上述兩種保函外,還可根據(jù)其他功能和用途的不同,分為其他種類的保函,如:投標(biāo)保函、補償貿(mào)易保函、來料加工保函、技術(shù)引進保函、維修保函、融資租賃保函、借款保函等等。
銀行可以給個人開保函。銀行會要求相應(yīng)的反擔(dān)保措施,比如房產(chǎn)、土地或者股權(quán)之類的。
銀行給個人開保函,需要個人把錢轉(zhuǎn)到銀行指定的帳戶里,保函到期如把保涵歸還給銀行,銀行則把錢轉(zhuǎn)還給企業(yè)帳戶或個人帳戶,如果到期沒有把保函歸還給銀行,那就說明這個保函已經(jīng)質(zhì)押給其他銀行或企業(yè)或個人,那么質(zhì)押方有權(quán)去開保函的銀行兌現(xiàn)。